有不少公司在其規(guī)章制度中規(guī)定員工不得拒絕公司合理的加班安排，員工拒絕的，公司可給予警告或記過(guò)處分，情節(jié)嚴(yán)重的，可以解除勞動(dòng)合同。
對(duì)于公司這樣的處理，是否合法？有何法律風(fēng)險(xiǎn)？員工是否有權(quán)拒絕加班？
一、加班的前提：?jiǎn)T工同意
《勞動(dòng)法》第四十一條規(guī)定，用人單位由于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)需要，經(jīng)與工會(huì)和勞動(dòng)者協(xié)商后可以延長(zhǎng)工作時(shí)間，一般每日不得超過(guò)一小時(shí)；因特殊原因需要延長(zhǎng)工作時(shí)間的，在保障勞動(dòng)者身體健康的條件下延長(zhǎng)工作時(shí)間每日不得超過(guò)三小時(shí)，但是每月不得超過(guò)三十六小時(shí)。
從法律規(guī)定可以看出，公司安排加班是需要與員工協(xié)商的，因?yàn)榧影嘈枵加脝T工的休息時(shí)間，只有在員工自愿的情況下才可以安排加班。如果員工不同意，公司無(wú)權(quán)強(qiáng)行要求員工加班。休息權(quán)屬法定權(quán)利，不得隨意剝奪。
勞動(dòng)部關(guān)于印發(fā)《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法〉若干問(wèn)題的意見(jiàn)》的通知第71條規(guī)定，協(xié)商是企業(yè)決定延長(zhǎng)工作時(shí)間的程序（勞動(dòng)法第四十二條和《勞動(dòng)部貫徹〈國(guó)務(wù)院關(guān)于職工工作時(shí)間的規(guī)定〉的實(shí)施辦法》第七條規(guī)定除外），企業(yè)確因生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)需要，必須延長(zhǎng)工作時(shí)間時(shí)，應(yīng)與工會(huì)和勞動(dòng)者協(xié)商。協(xié)商后，企業(yè)可以在勞動(dòng)法限定的延長(zhǎng)工作時(shí)數(shù)內(nèi)決定延長(zhǎng)工作時(shí)間，對(duì)企業(yè)違反法律、法規(guī)強(qiáng)迫勞動(dòng)者延長(zhǎng)工作時(shí)間的，勞動(dòng)者有權(quán)拒絕。若由此發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議，可以提請(qǐng)勞動(dòng)爭(zhēng)議處理機(jī)構(gòu)予以處理。
有HR同學(xué)不禁要問(wèn)，我們平時(shí)安排員工加班，從來(lái)就沒(méi)有和員工協(xié)商，員工一樣乖乖的加班了，那又怎么解釋呢？
其實(shí)，員工接受你的安排進(jìn)行了加班，說(shuō)明員工以實(shí)際履行方式與你協(xié)商一致了，很好理解啊。
另外注意的是，勞動(dòng)法對(duì)加班時(shí)間做了規(guī)定，每日不得超過(guò)三小時(shí)，但是每月不得超過(guò)三十六小時(shí)。如果超過(guò)了法定最長(zhǎng)加班時(shí)間，將面臨行政處罰風(fēng)險(xiǎn)。
不過(guò)，在勞動(dòng)爭(zhēng)議中，仲裁機(jī)構(gòu)和法院一般只管公司是否支付了加班費(fèi)，公司付清了加班費(fèi)即可，是否超過(guò)法定最長(zhǎng)加班時(shí)間，不關(guān)裁判機(jī)關(guān)的事，因?yàn)樾姓幜P歸勞動(dòng)監(jiān)察部門(mén)管。
二、禁止安排加班的情形
對(duì)于“三期”女員工，公司安排加班需特別注意法律法規(guī)的禁止性規(guī)定。
《女職工勞動(dòng)保護(hù)特別規(guī)定》第六條第二款規(guī)定，對(duì)懷孕7個(gè)月以上的女職工，用人單位不得延長(zhǎng)勞動(dòng)時(shí)間或者安排夜班勞動(dòng)，并應(yīng)當(dāng)在勞動(dòng)時(shí)間內(nèi)安排一定的休息時(shí)間。第九條規(guī)定，對(duì)哺乳未滿1周歲嬰兒的女職工，用人單位不得延長(zhǎng)勞動(dòng)時(shí)間或者安排夜班勞動(dòng)。
公司如違反上述規(guī)定的，由縣級(jí)以上人民政府人力資源社會(huì)保障行政部門(mén)責(zé)令限期改正，按照受侵害女職工每人1000元以上5000元以下的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算，處以罰款。
注意：上述規(guī)定屬?gòu)?qiáng)制性規(guī)定，即使與女職工協(xié)商一致，安排加班也屬違法行為。
三、不得變相強(qiáng)迫員工加班
實(shí)踐中，公司變相強(qiáng)迫員工加班主要表現(xiàn)為公司通過(guò)制定不合理的勞動(dòng)定額標(biāo)準(zhǔn)，使得該單位大部分員工在8小時(shí)內(nèi)無(wú)法完成工作任務(wù)，而為了完成公司規(guī)定的工作任務(wù)，獲得足以維持其基本生活的勞動(dòng)報(bào)酬，員工不得不在標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間之外延長(zhǎng)工作時(shí)間，從而變相迫使員工不得不加班。
勞動(dòng)合同法第三十一條規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格執(zhí)行勞動(dòng)定額標(biāo)準(zhǔn)，不得強(qiáng)迫或者變相強(qiáng)迫勞動(dòng)者加班。
同時(shí)根據(jù)勞動(dòng)合同法第四條的規(guī)定，用人單位在制定、修改或者決定勞動(dòng)定額標(biāo)準(zhǔn)管理制度時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會(huì)或者全體職工討論，提出方案和意見(jiàn)，與工會(huì)或者職工代表平等協(xié)商確定；在勞動(dòng)定額標(biāo)準(zhǔn)實(shí)施過(guò)程中，工會(huì)或者職工認(rèn)為用人單位的勞動(dòng)定額標(biāo)準(zhǔn)不適當(dāng)?shù)模袡?quán)向用人單位提出，通過(guò)協(xié)商作出修改完善。
至于怎么樣的勞動(dòng)定額是合理的，實(shí)務(wù)中各地要求并不一致。比如《廣東省工資支付條例》就規(guī)定，確定的勞動(dòng)定額原則上應(yīng)當(dāng)使本單位同崗位百分之七十以上的勞動(dòng)者在法定勞動(dòng)時(shí)間內(nèi)能夠完成。
四、例外情形：公司可單方安排且不經(jīng)協(xié)商的加班
是不是任何加班行為都必須和員工協(xié)商一致？也不一定。
正常情況下，公司不得隨意要求員工加班，但出現(xiàn)緊急事件，危害公共安全和公眾利益的情況下，法律允許公司延長(zhǎng)員工工作時(shí)間適當(dāng)突破上述規(guī)定。
依據(jù)勞動(dòng)部關(guān)于貫徹執(zhí)行勞動(dòng)法若干問(wèn)題的意見(jiàn)第71條、勞動(dòng)法第42條、《勞動(dòng)部關(guān)于〈國(guó)務(wù)院關(guān)于職工工作時(shí)間的規(guī)定〉的實(shí)施辦法》相關(guān)規(guī)定，在發(fā)生以下情形時(shí)，公司可以不經(jīng)過(guò)協(xié)商，而直接決定延長(zhǎng)工作時(shí)間：
（1）發(fā)生自然災(zāi)害、事故或者因其他原因，使人民的健康安全和國(guó)家財(cái)產(chǎn)遭到嚴(yán)重威脅，需要緊急處理的；
（2）生產(chǎn)設(shè)備、交通運(yùn)輸線路、公共設(shè)施發(fā)生故障，影響生產(chǎn)和公眾利益，必須及時(shí)搶修的；
（3）必須利用法定節(jié)日或公休假日的停產(chǎn)期間進(jìn)行設(shè)備檢修、保養(yǎng)的；
（4）為完成國(guó)防緊急任務(wù)，或者完成上級(jí)在國(guó)家計(jì)劃外安排的其他緊急任務(wù)，以及商業(yè)、供銷(xiāo)企業(yè)在旺季完成收購(gòu)、運(yùn)輸、加工農(nóng)副產(chǎn)品緊急任務(wù)的。
公司因特殊情形和緊急任務(wù)延長(zhǎng)勞動(dòng)者工作時(shí)間的，應(yīng)當(dāng)給予員工相應(yīng)的補(bǔ)休。
如果公司因上述原因安排員工加班，員工拒絕的，公司可以依據(jù)合法有效的規(guī)章制度進(jìn)行處理。
五、員工拒絕加班能否處分或解雇？
從上述分析以及結(jié)合相關(guān)法律規(guī)定可以得出結(jié)論，非特殊情況或緊急任務(wù)下公司安排加班，員工有權(quán)拒絕。公司以員工拒絕加班為由給予處分或解雇屬違法行為，可能導(dǎo)致公司支付解除勞動(dòng)合同的賠償金。
來(lái)看一些實(shí)務(wù)案例：
廣州市中級(jí)人民法院（2016）粵01民終10984號(hào)判決：對(duì)于陸小江拒絕加班的行為，按照《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第三十一條的規(guī)定，用人單位不得強(qiáng)迫或者變相強(qiáng)迫勞動(dòng)者加班，因此陸小江拒絕加班不屬于無(wú)正當(dāng)理由不服從上級(jí)領(lǐng)導(dǎo)工作安排的情形，亦非消極怠工，托肯公司以陸小江拒絕加班和消極怠工給予通報(bào)批評(píng)，缺乏法律依據(jù)。
天津市第二中級(jí)人民法院（2016）津02民終5024號(hào)判決：本案上訴人安排被上訴人加班，并未體現(xiàn)出協(xié)商的情形，且上訴人據(jù)以解除的規(guī)章制度規(guī)定”員工不服從加班決定，視同拒絕工作”，違反了勞動(dòng)法強(qiáng)制性規(guī)定，故上訴人據(jù)以解除與被上訴人的勞動(dòng)合同，缺乏事實(shí)和法律依據(jù)，構(gòu)成違法解除，應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)賠償金。
深圳市中級(jí)人民法院（2014）深中法勞終字第4056號(hào)判決：奧某達(dá)公司對(duì)陳某雄安排的工作時(shí)間為12小時(shí)，盡管奧某達(dá)公司對(duì)8小時(shí)以外的時(shí)間均足額支付加班費(fèi)，但其安排的加班時(shí)間已遠(yuǎn)超過(guò)了法定標(biāo)準(zhǔn)。陳某雄有權(quán)拒絕加班并提出改善訴求。奧某達(dá)公司以未加班為由對(duì)陳某雄進(jìn)行警告處分并給予開(kāi)除，無(wú)法律依據(jù)，屬違法解除勞動(dòng)關(guān)系，應(yīng)支付違法解除勞動(dòng)關(guān)系賠償金。
蘇州市中級(jí)人民法院（2016）蘇05民終2017號(hào)判決：本院認(rèn)為，用人單位不得強(qiáng)迫或者變相強(qiáng)迫勞動(dòng)者加班，丹某公司認(rèn)為楊某拒絕加班的行為屬拒不服從工作安排的主張不能成立，丹某公司解除與楊某的勞動(dòng)合同違反法律規(guī)定，應(yīng)向楊某支付經(jīng)濟(jì)賠償金。
上海市第一中級(jí)人民法院（2013）滬一中民三（民）撤字第704號(hào)裁定：根據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第四十一條的規(guī)定，用人單位由于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)需要，經(jīng)與工會(huì)和勞動(dòng)者協(xié)商后可以延長(zhǎng)工作時(shí)間，因此加班需與勞動(dòng)者協(xié)商，本案中費(fèi)某余拒絕加班出車(chē)，不屬于違反勞動(dòng)紀(jì)律，慶某公司以此為由解除勞動(dòng)合同，不符合法律的規(guī)定。
鎮(zhèn)江市中級(jí)人民法院（2015）鎮(zhèn)民終字第1802號(hào)判決：根據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法合同法》第三十一條之規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格執(zhí)行勞動(dòng)定額標(biāo)準(zhǔn)，不得強(qiáng)迫或者變相強(qiáng)迫勞動(dòng)者加班。故用人單位由于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)需要，安排勞動(dòng)者加班的，應(yīng)征得勞動(dòng)者的同意，對(duì)于用人單位單方面延長(zhǎng)工作時(shí)間的安排，勞動(dòng)者有權(quán)拒絕執(zhí)行。因此，崇某建材公司以周某連不服從單位工作安排（拒絕加班）為由解除雙方的勞動(dòng)關(guān)系，屬違法解除。
重慶市第三中級(jí)人民法院（2014）渝三中法民終字第00443號(hào)判決：本院認(rèn)為，胡某瓊于2013年9月5日完成當(dāng)日工作后，戴某密客公司要求胡某瓊加班，應(yīng)當(dāng)與胡某瓊協(xié)商，征得胡某瓊本人同意。……胡某瓊有權(quán)拒絕，且其拒絕加班不應(yīng)視為不接受單位工作安排或違反單位規(guī)章制度。戴某密客公司以胡某瓊嚴(yán)重違反單位規(guī)章制度為由解除勞動(dòng)關(guān)系系違法解除。（來(lái)源：勞動(dòng)法庫(kù)）
